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ROCAJUNYENT - RIUTORD INFORMA

RIESGOS DE IVA E ITP EN COMPRA DE SUELO POR PROMOTORES INMOBILIARIOS

Manuel Cuesta • may 31, 2019

Cuando un promotor inmobiliario se dispone a comprar suelo para su actividad, uno de los aspectos críticos es el impuesto indirecto que será aplicable a la adquisición: el IVA o el impuesto sobre transmisiones patrimoniales, en su modalidad de transmisiones patrimoniales onerosas (ITP-TPO). La diferencia es notable, ya que el ITP-TPO, cuyo tipo máximo en las Islas Baleares es del 10%, no es un impuesto deducible, a diferencia del IVA. Así, la aplicación del ITP-TPO supone un mayor coste del suelo, que puede llegar al 8% del valor, si tenemos en cuenta que la compra con IVA implicará el pago del impuesto de transmisiones patrimoniales en su modalidad de actos jurídicos documentados, ITP-AJD, que puede llegar al 2%.


La operación de compra de suelo estará sujeta a IVA (aunque pueda estar exenta, y esa problemática no es objeto de esta nota) si el vendedor es sujeto pasivo de IVA (es decir, empresario), y no sujeta a IVA, y por tanto sujeta a ITP-TPO, cuando el vendedor no sea empresario.


El problema viene desde el momento en que hay casos dudosos, tanto en el caso de vendedores persona física como en el de sociedades mercantiles. En el último caso, la redacción inicial de la Ley del IVA establecía que las sociedades mercantiles eran, en todo caso, sujetos pasivos de IVA, lo cual desde luego otorgaba un alto grado de seguridad jurídica a los operadores económicos. El inconveniente de esto era que, para la normativa comunitaria (de obligado cumplimiento), en todo caso (incluidas las sociedades mercantiles) se debía analizar si los vendedores de bienes o prestadores de servicios cumplían o no con los requisitos para ser considerados como empresarios. En este sentido, y en general, una sociedad inactiva que únicamente tiene un patrimonio inmobiliario puede considerarse que no actúa como empresario.


Así, en 2005 el Tribunal Económico Administrativo Central dictó una resolución según la cual (estando vigente la norma que decía que las sociedades mercantiles eran sujeto pasivo de IVA en todo caso) una venta de suelo no estaba sujeta a IVA, al no poder considerarse como empresario a la sociedad mercantil vendedora, por estar inactiva. En términos de seguridad jurídica esta resolución fue demoledora, al interpretar el derecho español en sentido contrario a su literalidad, a pesar de que en el fondo fuera correcta, al aplicar el derecho comunitario por encima del nacional cuando éste contraviene aquél.


Esta situación de grave inseguridad jurídica se mantuvo hasta finales de 2008 (tres años…), en que se modificó la Ley del IVA para decir que las sociedades mercantiles serían sujetos pasivos de IVA “salvo prueba en contrario”.


¿Cuál será el test que debe pasar una sociedad mercantil que vende suelo para considerarla como empresario, cuando tengamos dudas sobre si tiene o no actividad empresarial (caso típico de sociedad que tiene un terreno y ninguna o muy poca actividad)?


Habrá que analizar caso por caso, pero en general hay que atender a si se puede concluir que ha actuado como urbanizadora o como promotora.


  • Si la vendedora ha asumido costes de urbanización del terreno, entendiendo “urbanización” como transformación física del terreno, se considera que ha actuado como urbanizadora, y por lo tanto es empresaria, incluso aunque hayan pasado años desde la última transformación del mismo. Aunque aquí puede haber matices, según los casos, si han pasado años de inactividad tras la urbanización y no es evidente la intención de vender el suelo, cabiendo que se destinara a uso particular.


  • Si no ha asumido costes de urbanización, porque compró el suelo ya urbanizado, entonces puede calificarse como promotor inmobiliario si ha incurrido en costes para dicha promoción, como solicitar licencias, contratar proyecto y construcción, etc.


Adicionalmente, será importante estar correctamente censados en Hacienda y al día de obligaciones formales, para evitar cualquier resquicio que pueda permitir a la Inspección cuestionar la aplicación del IVA a la compra.



Por último, es necesario, aunque no suficiente, pedir al vendedor el certificado de ser sujeto pasivo de IVA, a fin de poder documentar la buena fe del comprador y dificultar en lo posible la aplicación de sanciones.


En cualquier caso, siempre hay que analizar y planificar estas operaciones una a una, dado el elevado impacto que puede tener la fiscalidad indirecta en la rentabilidad de una compra de suelo. Muchas veces se pueden encontrar soluciones que nos den la seguridad jurídica necesaria.


Manuel Cuesta


SOCIO 

Derecho Administrativo y Urbanístico

08 ene, 2024
Roca Junyent y las firmas Riutord Advocats, Gaona, Palacios y Rozados, IparBilbao, Sanz Lomana-Puras, Hernando Lara Abogados y SGS Abogados, han llevado a cabo la formalización de una alianza estratégica con RocaJunyent, la cual se inició en 2019 con el propósito de expandir su presencia y servicios, así como consolidar el proyecto empresarial bajo una única marca. En virtud de este acuerdo, se ha creado el Grupo RocaJunyent , que aglutina todas las firmas bajo una única denominación y representa un volumen de negocio superior a los 38,5 millones de euros al cierre del ejercicio de 2022. Esta transacción afianza la positiva colaboración que ha caracterizado la relación entre las firmas desde el inicio de su alianza, marcando un avance significativo en la estrategia de crecimiento de Iparbilbao. Con la creación del Grupo RocaJunyent, se ofrecerán servicios en diversas regiones, como Euskadi (con sede en Bilbao), Madrid, Cataluña (Barcelona, Tarragona y Girona), Andalucía (Málaga y Sevilla), Castilla y León (Burgos y Valladolid), Extremadura (Badajoz) y Baleares (Riutord). Los despachos asociados a RocaJunyent cuentan con 50 profesionales y 23 socios, mientras que el Grupo RocaJunyent en su conjunto suma 320 profesionales. Con la formación del Grupo RocaJunyent, extendemos y fortalecemos la cobertura de nuestros servicios legales especializados, con el propósito de brindar el asesoramiento óptimo que nuestros clientes requieren.
Por Antoni Amengual Perelló 30 mar, 2023
Es de sobras conocido el dinamismo que tiene el mercado inmobiliario en Mallorca, no solo el que afecta a terrenos urbanos, sino también el que hace referencia al suelo rústico, sobre todo por la posibilidad, limitada, de construcción de viviendas unifamiliares. Son muchas las consultas en el despacho al respecto, en especial en lo relativo a la disciplina urbanística, pero también algunas referentes a la posibilidad de ejercitar el derecho de retracto entre propietarios de fincas colindantes. A continuación, comentaremos sucintamente algunas características y requisitos que deben concurrir para el ejercicio del derecho de retracto en Mallorca e intentaremos aclarar dudas interpretativas que pueden derivarse del artículo 109 de la Ley agraria de las Illes Balears (Ley 3/2019 – BOIB n.º 18 de 9/2/2019) y de la propia Ley Agraria estatal (Ley 19/1995, de 4 julio, de Modernización de las Explotaciones Agrarias). Debemos empezar señalando que el derecho de retracto es el derecho de adquisición preferente por parte de los propietarios de las tierras colindantes a la finca rústica que se pretende transmitir o se ha transmitido. La finalidad de este derecho en terreno rústico, conforme señala tanto la norma estatal como la autonómica, es el interés público , en evitación de la división excesiva de la propiedad, del llamado “minifundio”. Para poder dar una correcta solución a la problemática que pueda suscitarse con esta figura jurídica, debe utilizarse a la vez y de forma complementaria, tanto el contenido de la norma balear, como el de la norma estatal -antes mencionadas-, junto con lo que determina al respecto tanto el propio Código Civil (artículos 1523, 1524 y 1525), como también la interpretación que los Tribunales, a lo largo del tiempo, han hecho de este derecho. El retracto de finca rústica de colindantes ha sido definido jurisprudencialmente como una limitación o carga impuesta a la propiedad , pues, aunque pueda redundar en provecho de particulares, está motivada por el interés general –como hemos señalado-. Además, en cuanto que supone una limitación a la libre disponibilidad de los bienes por el propietario y una excepción al principio de libertad de contratación, la jurisprudencia indica que las normas de aplicación deben ser objeto de una interpretación restrictiva de este derecho ; puesto que comporta que quien ha adquirido una finca, por compraventa o dación en pago, pueda perder esa propiedad recibiendo el mismo precio que ha abonado por ella, en virtud de una disposición legal que le impone la transmisión a un tercero y, por tanto, queda sin efecto su adquisición por causas ajenas a la misma. De forma resumida, podemos hacer la siguiente relación de requisitos legales y jurisprudenciales que deben concurrir para el ejercicio del derecho de retracto: Tenemos que estar ante la transmisión de una finca, únicamente, mediante una venta o dación en pago (no puede ejercitarse en caso de donaciones, herencias, ejecuciones hipotecarias...). La finca transmitida debe estar clasificada como suelo rústico, quedando fuera del objeto de este derecho las fincas urbanas. La superficie del terreno transmitido debe ser inferior a una hectárea (10.000m2) o inferior a la unidad mínima de cultivo; así, en caso de terrenos calificados de regadío en la isla de Mallorca se rebaja la superficie a 0,5 hectáreas (5.000m2). Las fincas rústicas deben ser colindantes, no pueden estar separadas por torrentes, acequias, barrancos, caminos y otras servidumbres en beneficio de otras fincas. El retrayente (el que ejercita la acción de retracto) tiene que ser el propietario de la finca colindante y tener la condición de agricultor … aunque no hace falta que sea un profesional de la agricultura. Las dos fincas deben tener la consideración de “ explotación agraria ”, tanto la que se tiene que retractar, como la del propio retrayente. La finalidad del retracto tiene que ser la protección del interés público y la mejora del rendimiento agrario de las fincas, no es posible el retracto para otros usos (vivienda, turístico...). Que la acción de retracto se ejercite ante el Juzgado dentro del plazo de un año desde la inscripción en el Registro de la Propiedad de la transmisión o bien 60 días desde la notificación fehaciente de la misma al retrayente. El propietario del predio retrayente debe resarcir el precio abonado en la transmisión al propietario del fundo retraído, así como los gastos y mejoras en que pudiere haber incurrido durante el tiempo de ejercicio de su propiedad. Ciertamente, de toda esta relación, los requisitos más “problemáticos” son los dos de creación jurisprudencial relativos al carácter agrario de las dos fincas y del propietario que ejercita el derecho de retracto. En primer lugar, es obligatorio que la finca que es objeto del retracto y la propia finca de quien ejercita el derecho, deban tener la consideración de “ explotación agraria o ganadera ”. Siendo la otra exigencia, que quien ejercita el derecho de retracto debe tener la condición de agricultor o ganadero , aunque no sea un “profesional” de la agricultura (concepto que modulan los Tribunales y que da lugar a interpretaciones diversas…). Al respecto cabe señalar que la Ley 3/2019, Ley agraria de las Illes Balears, solo indica que la finca objeto de retracto debe tener el carácter de rústica, pero nada dice respecto de la finca que ejercita el derecho de retracto. Aun así, debemos entender que, de conformidad a la jurisprudencia dictada al efecto, es también exigible el carácter de rústica a la finca del propietario que pretende ejercitar la acción de retracto. En este sentido destacamos la Sentencia núm. 84/2019 dictada por la Audiencia Provincial de Palma, Sección Tercera, de fecha 4 de marzo de 2019 (rec. 627/21018) en la que se especifica que la condición de finca agraria debe ser obligación, no solo a la finca que pretende ejercitar el retracto, sino que también debe ostentar tal condición la finca que se pretende adquirir. Esta resolución también establece los requisitos y presupuestos necesarios para que pueda prosperar la acción de retracto, así como que el simple hecho de constar inscrita en un Registro Público, no puede suponer el otorgamiento de la categoría de “finca agraria” a los efectos del retracto de finca colindante, ello siguiendo el criterio marcado, entre otras, por la sentencia del Tribunal Supremo de fecha 18 de abril de 1997 (rec. 1074/1993). La relación de requisitos expuesta, en especial los dos de creación jurisprudencial referidos, y la interpretación restrictiva de los mismos, junto con la precaria situación del sector agrícola en Mallorca, dan como resultado una importante limitación en el uso del derecho de retracto y, aún más, de la estimación de la acción por parte de los Juzgados de Primera Instancia y de nuestra Audiencia Provincial.
Por Antonia Vidal 15 dic, 2022
Die Inselregierung hat am 31. Oktober 2022 eine neue Steuererhöhung für den Erwerb von Immobilien auf den Balearen beschlossen. Die Grunderwerbssteuer wird für Immobilien, die einen Wert von einer Million Euro überschreiten, in Tranchen erhöht. Der Steuersatz wird um einen halben Punkt von derzeit 11,5 % auf 12 % für Immobilien erhöht, die einen Wert von einer Million Euro überschreiten. Darüber hinaus wird eine neue Steuerstufe geschaffen, in der eine Grunderwerbssteuer von 13 % für Immobilien erhoben wird, die einen Wert von mehr als zwei Millionen Euro übersteigen. Der Prozentsatz, den die Käufer von Luxusimmobilien auf den Balearen zahlen werden, ist der Höchste in ganz Spanien und die einzigen autonomen spanischen Regionen, die diesem Steuersatz nahe kommen, sind Katalonien und Extremadura, die eine Grunderwerbssteuer in Höhe von 11 % für Immobilienverkäufe festlegen, die einen Wert in Höhe von ___ übersteigen. In mehreren autonomen Regionen liegt der Höchstsatz bei 10 %, in anderen bei nur 7% und 8 %. Es sei daran erinnert, dass die Steuerbemessungsgrundlage für die Grunderwerbsteuer (ITP) und die Erbschafts- und Schenkungssteuer (ISyD) im Anschluss an die mit dem Gesetz 11/2021 über Maßnahmen zur Verhinderung und Bekämpfung von Steuerbetrug eingeführte Gesetzesreform geändert wurde. Die Steuerbemessungsgrundlage wird durch den höheren Betrag des Werts festgelegt, der sich aus einem Vergleich des Kaufpreises mit Katasterreferenzwert ergibt. Hat eine Immobilie keinen Referenzwert, so ist der Marktwert für das Finanzamt entscheidend und nicht der Kaufpreis. Es ist daher möglich, dass, sollte das spanische Finanzamt mit dem in der Kaufurkunde angegebenen Wert der Immobilie nicht einverstanden sein, eine Steuerprüfung erfolgt und zwar im Rahmen des Wertprüfungsverfahrens und unter Anwendung der in Artikel 57.1 des Allgemeinen Steuergesetzes vorgesehenen Methoden.
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